У работника на конец 2019 года из запланированных дней отпуска осталось всего 7. Может ли он взять к этим дням еще 7 дней авансом на следующий год? Что работодателю делать в таком случае?
В Трудовом кодексе нет положений о том, что работник может брать отпуск авансом в счет будущих периодов работы. Напротив, ТК РФ устанавливает, что работник должен отдыхать ежегодно и его отпуск не может быть меньше 28 календарных дней. Отпуск авансом можно дать лишь в исключительных случаях, а не на постоянной основе. Иначе будет ситуация, когда работник за год использовал отпуск за 2 года и в текущем году ему отпуск уже не положен. Либо в текущем году его отпуск будет меньше положенного по трудовому договору. И если работник в календарном году будет отдыхать менее 28 календарных дней, ГИТ может расценить это как нарушение и привлечь к ответственности (штраф на юридических лиц в размере от 30 000 до 50 000 рублей). Этот риск надо принимать во внимание.
Возможна и ситуация, когда компания не сможет удержать при увольнении у работника (если он уволится в 2020 году) средства за неотработанную часть отпуска, например, при отсутствии у него средств к выплате в окончательный расчет или их недостаточности. Но отпуск начисляется за рабочий год, а не за календарный. Поэтому, рекомендую уточнить, какое количество дней ежегодного отпуска работник имеет право получить за свой рабочий год. Если после этого у него остается 7 дней, то, принимая риски, компания может пойти навстречу работнику и предоставить ему этот отпуск авансом.
Отпуск БиР
Сотрудница предоставила скан больничного по беременности и родам на период с 26.03.2019 по 12.08.2019. Пока получен только скан, оригинал она пришлет позднее. Ребенок родился раньше планируемого срока, а сотрудница хочет использовать не весь период отпуска по БИР, а только с 1 по 28 августа. Возможно ли это?
Согласно ст. 255 ТК РФ, для оформления отпуска по беременности и родам работница должна предоставить лист нетрудоспособности и написать заявление. То есть данный отпуск зависит не только от медицинских показаний (факта беременности), но и от воли сотрудницы. Следовательно, работник самостоятельно решает, с какой даты использовать этот отпуск. Работник имеет все правовые основания написать заявление на предоставление отпуска в период с 1 по 28 августа. При этом пособие она получит не за все дни, указанные в больничном, а только за фактический период нахождения в отпуске.
Отпуск по выходным
Имеет ли право компания предоставить отпуск по выходным дням? Какие могут быть риски?
Компания может предложить сотрудникам отпуск в субботу и воскресенье. Согласно закону, отпуск предоставляется в календарных, а не рабочих днях. При желании работника использовать отпуск на 2 дня в субботу и воскресенье, работодатель не имеет права отказать, отказ несет потенциальные риски.
Отпуск и болезнь
Надо ли документально оформлять отмену отпуска по желанию работника? И если сотрудник заболел во время отпуска, то отпуск продлевается автоматически?
Законодательство не регулирует порядок оформления переноса отпусков на другой срок, в том числе и по инициативе работника. Но для исключения рисков лучше такой перенос оформлять документально, чтобы подтвердить, что отпуск был перенесен с согласия или по просьбе работника. Поэтому работник должен предоставить заявление о переносе отпуска, запланированного графиком, на новый срок. В свою очередь, если приказ о предоставлении отпуска уже был издан, но отпуск еще не начался, то работодателю необходимо издать приказ об отмене приказа о предоставлении отпуска. Данный приказ оформляется в произвольном виде, с обязательным ознакомлением работника под роспись.
Что касается автоматического продления ежегодного отпуска в связи с болезнью, на основании статьи 124 Трудового кодекса РФ в случае временной нетрудоспособности ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый с учётом пожеланий работника.
Следовательно, работник имеет право самостоятельно выбрать тот вариант, который он желает: либо продлить отпуск на соответствующее количество дней болезни, либо перенести его на другой срок, а выразить своё желание работник должен именно в письменном заявлении. Если работник желает перенести отпуск на другой срок, то этот срок определяет работодатель, но учитывая при этом пожелания работника, указанные в заявлении. Если же работник принимает решение о продлении отпуска на соответствующее количество дней болезни, то ему также необходимо написать об этом заявление. Учитывать пожелание работодателя в этом случае работник не обязан.
Отпуск по уходу за ребенком сотруднице из Казахстана
Можно ли дать отпуск по уходу за ребенком для гражданина Казахстана? Сотрудник, работающий по бессрочному трудовому договору, хочет оформить отпуск по уходу за ребенком.
С 1 января 2015 года в силу вступил Договор о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г., одним из участников которого является Казахстан. Согласно п. 3 ст.98 Договора социальное обеспечение (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов и членов семей осуществляется на тех же условиях, что и граждан государства трудоустройства. А под социальным обеспечением подразумевается обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Поэтому граждане Казахстана, работающие в России по трудовым договорам, являются застрахованными лицами так же, как и граждане РФ. В том числе: пособие по временной нетрудоспособности; пособие по беременности и родам; единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности; единовременное пособие при рождении ребенка; ежемесячное пособие по уходу за ребенком и пр. Соответственно, гражданин Казахстана имеет право на оформление отпуска по уходу за ребенком и назначение выплаты соответствующего пособия.
Компенсация вместо доп. отпуска
Согласно документам, работникам из Крайнего Севера, в частности, Якутск и Магадан, должен быть предоставлен дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск в 24 календарных дня. Можно ли вместо этого отпуска получить денежную компенсацию?
На основании ч. 1 ст. 126 ТК РФ, часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Значит, дополнительные дни за работу в местностях с особыми климатическими условиями, по письменному заявлению работника можно заменить денежной компенсацией. При этом учитывайте, что такая компенсация является не допустимой в отношении следующей категории работников беременные женщины; работникам в возрасте до 18 лет. Кроме того, замена части отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя, т.е. работодатель имеет право отказать работнику.
Прерывание отпуска
Сотрудник уходит в двухнедельный оплачиваемый отпуск. Но во время отпуска компания вызывает его на работу в связи с необходимостью. Что надо оформить для этого, как рассчитывать отпускные или возвращать ли баланс отпуска?
Согласно ст. 125 ТК РФ, отзыв из ежегодного оплачиваемого отпуска возможен лишь с согласия работника. И прежде всего надо получить это согласие в письменной форме. На основании этого издает приказ об отзыве с указанием причины и даты выхода на работу. Также можно указать время предоставления неиспользованной части. Затем вносится изменение в график отпусков и карточку Т-2.
При перерасчете отпускных надо помнить, что в одностороннем порядке у работника нельзя удержать оплаченные отпускные за тот период, который он не использует в связи с его отзывом из отпуска. Такой вид удержания ТК РФ не предусматривает. Поэтому о возврате средств надо договориться напрямую. Сотрудник может внести деньги в кассу, дать личное заявление с просьбой удержать сумму из зарплаты. Но если он откажется, удержать из нельзя. Но когда сотрудник получит оставшуюся часть отпуска, отпускные за это время он не получит.
На основании ч.2 ст.125 ТК РФ, неиспользованная в связи с отзывом из отпуска часть должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Т.е. предоставить неиспользованные из-за отзыва дни надо по желанию работника независимо от своего согласия или несогласия. И неиспользованные дни возвращаются в баланс. Также надо помнить, чтобы из-за этой ситуации не возникла другая, чтобы одна часть отпуска была менее 14 дней, так как это обязывает ТК РФ.
Отпуск при неполном рабочем дне
Сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, решает приступить к работе на условиях неполного рабочего времени с сохранением пособия по уходу за ребенком. Может ли она в таком случае использовать ежегодный отпуск или уходить на больничный?
Законодательство не предусматривает возможности одновременного нахождения работницы в 2 видах отпусков, а именно, в ежегодном оплачиваемом отпуске и в отпуске по уходу за ребенком. Верховный суд РФ также отмечает, что работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно ТК РФ не предусматривает.
Если работника хочет уйти в ежегодный отпуск, она обязана прервать свой отпуск по уходу за ребенком. Для этого работнице надо оформить заявление о прерывании отпуска по уходу за ребенком и предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска. После окончания отпуска работница вновь предоставляет весь пакет документов для оформления отпуска по уходу за ребенком.
Больничный в период нахождения в отпуске по уходу за ребёнком с работой неполный день – работник может одновременно получать пособие по болезни и по уходу за ребенком. Во время отпуска по уходу за ребенком до достижения им 3-х лет он может работать неполный день, сохранив право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, а при болезни – и на пособие по временной нетрудоспособности.
Кроме того, если сотрудница работает неполный день при одновременном нахождении в отпуске по уходу за ребенком, дни для основного ежегодного отпуска ей не начисляются, что объясняется ч. 2 статьи 121 Трудового кодекса РФ. Время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста не включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
Учебный отпуск
Напомните, пожалуйста, правила предоставления учебного отпуска. Отдельной политики о предоставлении учебных отпусков нет, компания основывается исключительно на ТК РФ. Можно ли взять отпуск для обучения по программе MBA?
На основании положений ст.173, 173.1, 174 ТК РФ, работодатель обязан предоставлять учебный отпуск работникам, получающим образование по программам бакалавриата, специалитета, магистратуры, аспирантуры, ординатуры, ассистентуры-стажировки, среднего профессионального образования при одновременном соблюдении следующих условий: образование данного уровня получает впервые, учебное заведение, где учится работник, имеет свидетельство о государственной аккредитации. В остальных случаях учебный отпуск обязателен только, если такая гарантия предусмотрена трудовым договором.
Учитывая, что MBA не является обучением в заведении с государственной аккредитацией, учебный отпуск дается на усмотрение работодателя и может быть без сохранения среднего заработка либо в счёт ежегодного отпуска. Разумеется, если условие о возможности предоставления учебного отпуска при обучении в негосударственном учреждении не предусмотрено трудовым договором.
Относительно общих правил предоставления учебного отпуска, помимо вышеуказанного, добавим, что учебный отпуск может быть оплачиваемым либо нет: оплачиваемый предоставляется при заочной или очно-заочной форме; неоплачиваемый предоставляется при очной форме обучения.
Основанием предоставления учебного отпуска практически во всех случаях является справка-вызов, форма которой утверждена Приказом Минобрнауки России от 19.12.2013 № 1368 «Об утверждении формы справки-вызова, дающей право на предоставление гарантий и компенсаций работникам, совмещающим работу с получением образования», при этом сроки предъявления данной справки Трудовым кодексом РФ не установлены. Исключением является случай, когда работник намерен воспользоваться правом на отпуск для подготовки к защите диссертации на соискание ученой степени кандидата наук или доктора наук.
| Лица, которым дается отпуск | Причина отпуска | Продолжительность | Оплата | Основание отпуска |
| Работники, обучающиеся по программам бакалавриата, специалитета, магистратуры (заочная, очно-заочная формы)
|
— Промежуточная аттестация на 1 и 2 курсах
— Промежуточная аттестация на следующем курсе — Государственная итоговая аттестация |
40 календарных дней
50 календарных дней
До 4-х месяцев (в зависимости от учебного плана) |
С сохранением среднего заработка | Справка-вызов |
| Работники, обучающиеся по программам бакалавриата, специалитета, магистратуры (очная форма обучения)
|
— Промежуточная аттестация на 1 и 2 курсах
— защита выпускной работы со сдачей экзаменов — Сдача итоговых государственных экзаменов |
15 календарных дней в учебном году
4 месяца
1 месяц |
Без сохранения заработной платы | Справка-вызов |
| Работники, допущенные к вступительным испытаниям в образовательные организации | Вступительные экзамены
|
15 календарных дней |
Без сохранения зарплаты | Справка-вызов |
| слушатели подготовительных отделений образовательных организаций | Итоговая аттестация
|
15 календарных дней | Без сохранения зарплаты | Справка-вызов |
| Работники, обучающиеся в аспирантуре, адъюнктуре, ординатуре, (заочная форма)
|
Обучение по программам подготовки кадров высшей квалификации
|
30 календарных дней к отпуску добавляется время на проезд от работы до обучения. проезд оплачивает компания | С сохранением среднего заработка | Справка-вызов |
| Работники, допущенные к соисканию ученой степени кандидата наук
|
Подготовка к защите | 3 месяца | С сохранением среднего заработка | Выписка из решения диссерт. совета, уведомление о намерении воспользоваться отпуском |
| Работники, допущенные к соисканию ученой степени доктора наук
|
Подготовка к защите диссертации | 6 месяцев | С сохранением среднего заработка | Выписка из решения диссерт. совета, уведомление о намерении воспользоваться отпуском |
| Работники, обучающиеся по программам среднего профобразования (заочная, очно-заочная формы обучения)
|
Промежуточная аттестация на 1 и 2 курсах
Промежуточная аттестация на каждом курсе
Государственная итоговая аттестация
|
30 календарных дней
40 календарных дней
До 2-х месяцев (в зависимости от учебного плана)
|
С сохранением среднего заработка | Справка-вызов |
| Работники, допущенные к вступительным испытаниям в проф.образовательные организации | Вступительные испытания
|
10 календарных дней
|
Без сохранения зарплаты
|
Справка-вызов |
| Работники, обучающиеся по программам среднего проф образования (очная форма обучения) | Промежуточная аттестация
Итоговая аттестация |
10 календарных дней в учебном году
До 2-х месяцев |
Без сохранения зарплаты | Справка-вызов |
Неделимый двухнедельный отпуск
В соответствии с ТК, компания не может обязать сотрудника отгуливать все отпускные дни в течение одного рабочего года, то есть перенос неиспользованного отпуска разрешен. Если в 1 рабочий год сотрудник не отгулял свой ежегодный неделимый отпуск 14 дней, то в следующем рабочем году ему положено 2 таких отпуска – и оба неделимые: за первый рабочий год, за второй рабочий год?
Работодатель не может обязывать сотрудника отгуливать неиспользованную часть отпуска в течение 1 года. Период предоставления неиспользованной части отпуска зависит именно от желания работника и может быть предоставлен как в течение текущего года, так и в следующем году.
Независимо от того, когда он решил ее отгулять, обязанность использовать неделимый отпуск 14 дней распространяется только на один год. То есть отгуливать в следующем году 2 неделимых отпуска работник не должен. Это объясняется положениями ст. 125 ТК РФ, согласно которой только одна из частей отпуска должна быть не менее 14 дней.
Неотработанные дни отпуска
Сотрудник увольняется, но у него остались неотработанные дни отпуска. Удержание 20% от суммы расчета задолженность не покроет. Можно ли удержать больше, чтобы компенсировать весь долг?
При увольнении сотрудника компания вправе удержать средства из зарплаты за неотработанный отпуск. При этом ограничение в 20% установлено для каждой выплаты. А вот при окончательном расчете и если после увольнения выплат ему больше не будет (например, премия по итогам работы), работодатель больше не сможет удержать средства.
Поэтому компания может удержать средства за все неотработанное время. Но возникает два риска. Первый – если ГИТ выявит, что удержано больше, чем разрешает закон, компанию могут оштрафовать в соответствии с ч.1 ст.5.27 КоАП РФ. Также могут наказать за выплату окончательного расчета не в полном объеме, на основании ч.6 ст. 5.27 КоАП РФ. Второй риск – работник может обратиться в суд и потребовать окончательный расчет в полном объеме. При этом надо учитывать, что после увольнения сотрудника взыскать с него неудержанные ранее сумму за отпуск в судебном порядке уже будет нельзя.
Отметим, что судебная практика по таким кейсам однозначна – и не в пользу работодателей. Позиция Верховного суда РФ категорична – у работодателя нет права на взыскание с сотрудника убытков из-за оплаты ему отпуска авансом за неотработанный период после увольнения человека.
Команда юристов Moscow Lawyers Group с 2007 года оказывает профессиональную поддержку работодателей в сфере трудового права.
Для получения коммерческого предложения на оказание необходимых услуг, Вы можете направить нам запрос с описанием задач, которые хотели бы решить.
